Отличие гражданско-правового от трудового договора. Последние изменения.

Заключать гражданско-правовые договора с сотрудниками запрещено. Прямой запрет закреплен в ТК РФ ст. 15 абз. 2 — «Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.»
Трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате: признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями (пп.7 абз. 2 ст. 16 ТК РФ).
Главные отличия трудового договора от гражданско-правового договора:
  Гражданско-правовой договор

(договор возмездного оказания услуг, договор подряда)

Трудовой договор
Нормативно-правовые акты, которые регулируют отношения сторон по договору Гражданский кодекс РФ (гл. 10-13)  Трудовой кодекс РФ
Стороны по договору Заказчик и Подрядчик, Клиент и Исполнитель Работодатель и Работник
Предмет по договору Возмездное оказание услуг, выполнение определенной работы, изготовление определенного товара и тд.

Как правило, выполняется задание разово, основано не на постоянном действии

Работник выполняет работу по определенной специальности, квалификации или должности, которая должна быть предусмотрена в трудовом договоре.

Постоянный характер занятости

Отношение к правила внутреннему распорядку дня, должностным инструкциям, локальным актам Исполнитель не обязан соблюдать правила внутреннего распорядка дня и другие локальные акты, за исключением, непосредственных работ на территории Заказчика, связанные с обязательными правилами поведения при выполнении работ (санитарно-эпидемиологические правила, правила пожарной безопасности и др.) Работник обязан соблюдать правила внутреннего распорядка дня и другие локальные акты
Конроль за выполнением Для Заказчика важен результат выполенных работ, оказанных услуг. Как правило, не вмешивается в процесс Исполнителя. Для Работодателя важен процесс в ходе выполнения работы, соблюдение инструкций, правил, приказов, трудового законодательства. Контроль Работника со стороны Работодателя в рабочее время.
Срок договора Срок выполнения работ и оказания услуг, как правило, определен конкретной датой, периодом. Трудовой договор может быть заключен на неопределенный срок или на срок не более 5 лет.
Оплата по договору Оплата по договору происходит после приема результата работ или оказанных услуг по акту. Оплата не регулярна и зависит от сроков выполнения работ, оказания услуг. Обязательства по предоплате, оплате частями, постоплате указываются непосредственно в договоре. Оплата происходит за регулярный процесс на ежемесячной основе с учетом положения об оплате и премировании сотрудников. Как правило, заработная плата в виде оклада делится на 2 части с обязательными выплатами 1 раз в 2 недели. Оклад на протяжении некоторого периода (например, год) одинакова.
Изменение оплаты Оплата по договору не зависит от установленного МРОТ, можно установить любую сумму, оплата по договору может быть уменьшена по факту выполненных работ или объема оказанных услуг и может быть меньше МРОТ. Оплата меньше МРОТ федерального или регионального при выполнении норм труда невозможна.
Гарантии и льготы Никакие гарантии и льготы не предусмотрены. Обязательства Работодателя:

  • предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска;
  • оплачиваются листки временной нетрудоспособности;
  • возмещение расходов на командировки, представительские и др. расходы;
  • обязательные медосмотры и оплачивается время необходимое для диспансеризации;
  • возмещение расходов при использовании собственного имущества работника и др.
Обеспечение условий работы Исполнитель самостоятельно обеспечивает себя материалом, оборудованием, техникой и др. инструментами для выполнения работ, оказания услуг. Работодатель обязан обеспечить каждого Работника необходимым оборудованием, техникой, сырьем и др. для выполнения работы.
Налогообложение НДФЛ — удерживается

Взносы на пенсионное и медицинское страхование — начисляются и подлежат обязательному перечислению в ФНС

Взносы в ФСС на страхование от несчатного случая — не обязательно, только если об этом есть соглашение в договоре

НДФЛ — удерживается

Взносы на пенсионное и медицинское страхование — начисляются и подлежат обязательному перечислению в ФНС

Взносы в ФСС на страхование от несчатного случая — начисляют и перечисляют в ФСС

Расчет УСН Учитываются расходы на оплату труда работников, не состоящих в штате организации-налогоплательщика, за выполнение ими работ по заключенным договорам гражданско-правового характера, за исключением оплаты труда по договорам гражданско-правового характера, заключенным с индивидуальными предпринимателями.
Страховые взносы учитываются в расходах.
Расторжение договора Возможно расторжение как по инициативе любой из сторон, так и по обоюдному соглашению в любое время в течении срока действия договора. Общие основания расторжения трудового договора перечислены ст. 77 ТК РФ и порядок строго регламентирован.

 

Особо стоит обратить внимание на статью 19.1. ТК РФ, в которой более подробно описан процесс признания отношений возникших по гражданско-правовому договору тудовыми отношениями.

Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:

1) лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения ч.2 ст. 15 ТК РФ;
2) судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.
В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями.

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом таких споров толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми, такие трудовые отношения считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по договору, к исполнению предусмотренных договором обязанностей.

Предусмотрена административная ответственность за подмену трудового договора на гражданско-правовой договор и регулируется ч. 4 и 5 ст. 5.27 КоАП (уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем):

  • для должностных лиц — штраф от 10 000 до 20 000 рублей, при повторном правонарушении — дисквалификация от 1 года до 3 лет;
  • для ИП — штраф от 5 000 до 10 000 рублей, при повторном правонарушении — штраф от 30 000 до 40 000 рублей;
  • для юридических лиц — штраф от 50 000 до 100 000 рублей, при повторном правонарушении — от 100 000 до 200 000 рублей.
В настоящее время со стороны ФНС (Письмо Минфина РФ от 01.02.2019 N 03-11-11/5884) даны разъяснения, что в течении 2 лет с момента расторжения ТД с сотрудником, его нельзя привлекать в организацию по гражданско-правовому договору при условии выполнения аналогичной функции или работы.
акуально на 13.04.2020